TJES - 5011533-33.2023.8.08.0011

ESTADO DO ESPÍRITO SANTO PODER JUDICIÁRIO Juízo de Cachoeiro de Itapemirim - 1ª Vara da Fazenda Pública Estadual, Municipal, RP, MA e Execuções Fiscais Avenida Monte Castelo, s/nº, Fórum Desembargador Horta Araújo, Independência, CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM - ES - CEP: 29306-500 Telefone:(28) 352657961 PROCESSO Nº 5011533-33.2023.8.08.0011 EXECUÇÃO FISCAL (1116) EXEQUENTE: MUNICIPIO DE CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM EXECUTADO: THIAGO BARBOSA FIGUEIREDO *48.***.*86-00 Advogado do(a) EXECUTADO: PEDRO THIAGO MATIAS DOS SANTOS - ES37233 SENTENÇA RELATÓRIO Trata-se de Exceção de Pré-executividade apresentada por THIAGO BARBOSA FIGUEIREDO - MEI em face do Município de Cachoeiro de Itapemirim-ES, alegando, em síntese, a inexistência dos fatos geradores dos débitos fiscais pela baixa da Empresa.

A parte Excipiente argumenta que são inexistentes os débitos cobrados na CDA de nº 7407/2023, referente aos anos de 2019 e 2020, em virtude da ausência dos fatos geradores, uma vez que a empresa encerrou suas atividades em 20 de novembro de 2017.

Defende ainda a existência de dano moral “in re ipsa”, visto que afirma que através do lançamento tributário, teve o nome injustamente protestado no cartório de título.

Devidamente intimado, o Município apresentou manifestação à Exceção de Pré-Executividade informando que embora os débitos sejam nulos, o executado não informou o encerramento de suas atividades.

Relata ainda que o contribuinte protocolou requerimento administrativo de nº 30020/2024 solicitando a baixa de inscrição da pessoa jurídica perante o Município somente no ano de 2024.

Nesse sentido, sustenta que é nítida a responsabilidade do Excipiente na condenação de custas e honorários, na medida em que o ajuizamento da ação ocorreu no ano de 2023 e o excipiente fez o aludido requerimento em 2024.

Por fim, aduz que em razão do descumprimento acessório, não há que se falar em danos morais. É o relatório.

Decido.

FUNDAMENTAÇÃO *DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA Inicialmente, quanto o pedido de gratuidade da justiça, nos termos do art. 99, § 2º e § 3º do CPC, em que pese não ser absoluta a presunção de hipossuficiência, não visualizo nos autos elementos para afastá-la, razão pela qual defiro o benefício da gratuidade de justiça, ressalvada prova posterior em sentido contrário, consoante entendimento clássico do E.TJES (AI 026149000148). *DA AUSÊNCIA DE FATO GERADOR APÓS A BAIXA DA EMPRESA No que concerne a ausência de fato gerador, entendo que assiste razão à parte Excipiente.

Explico.

A taxa é uma espécie tributária cuja cobrança é vinculada a uma atuação estatal.

Prevista no art. 145, II, da CRFB/88, o tributo em estudo caracteriza-se por sua natureza vinculada e pela referibilidade que a atuação estatal deve guardar com o contribuinte.

A Constituição estabelece que a taxa pode ser exigida em decorrência da utilização, efetiva ou potencial, de serviço público específico e divisível, prestado ou colocado à disposição do usuário ou, ainda, em razão do exercício do poder de polícia.

Em detida análise dos autos, verifica-se que os débitos da CDA são referentes às taxas de fiscalização, localização, instalação e funcionamento dos anos de 2019 e 2020.

Em contrapartida, constata-se que o Excipiente não desenvolveu atividade profissional desde 20 de novembro de 2017, em razão da baixa da empresa, conforme ID 50997940 - Pág. 9 e Pág. 20.

A Jurisprudência dos Tribunais têm pacificado o entendimento de que inexiste fato gerador de tributo após a baixa da empresa executada.

Veja-se: EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL - EXECUÇÃO - TAXA DE FISCALIZAÇÃO DE LOCALIZAÇÃO E FUNCIONAMENTO - INATIVIDADE COMPROVADA - FATO GERADOR - INOCORRÊNCIA - COBRANÇA DOS TRIBUTOS - IMPOSSIBILIDADE.

Somente é possível a cobrança de um determinado tributo após a ocorrência do fato gerador, ou seja, nasce a obrigação tributária a partir da ocorrência de uma determinada situação descrita em lei.

Demonstrada a inatividade da empresa executada, resta evidente a ausência de prática dos fatos geradores das taxas de fiscalização de localização e funcionamento, de fiscalização de anúncio e de fiscalização sanitária, o que impossibilita a cobrança dos tributos pelo Município.

A ausência de comunicação ao Cadastro Técnico Municipal do encerramento das atividades não autoriza a Administração Pública efetuar a cobrança dos tributos sem que haja a ocorrência dos respectivos fatos geradores. (V.

V.) EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL - EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL - PROCEDÊNCIA - TAXA DE FISCALIZAÇÃO, LOCALIZAÇÃO E FUNCIONAMENTO - BAIXA - EXTINÇÃO PARA LIQUIDAÇÃO VOLUNTÁRIA - ARTIGO 10, VI DO CÓDIGO TRIBUTÁRIO DO MUNICÍPIO DE CONTAGEM - COMUNICAÇÃO AO FISCO - AUSÊNCIA - ÔNUS DA PROVA - SENTENÇA REFORMADA. 1. É obrigação do contribuinte comunicar ao Fisco a mudança do seu domicílio fiscal, ou de qualquer ato ou fato capaz de gerar, modificar ou extinguir a obrigação tributária, nos termos do artigo 10, VI do Código Tributário Municipal, pelo que, não o fazendo, deve arcar com o ônus da sua desídia, consubstanciado no pagamento da taxa de fiscalização, localização e funcionamento em decorrência do desempenho do poder de polícia pelo Município de Contagem, não se aferindo do conjunto probatório que o estabelecimento comercial da contribuinte não estivesse localizado e funcionando no endereço constante da certidão de dívida ativa no exercício pertinente. 2.

Recurso provido.(TJ-MG - AC: 10079140345624001 MG, Relator: Teresa Cristina da Cunha Peixoto, Data de Julgamento: 25/09/2018, Data de Publicação: 25/10/2018) EXECUÇÃO FISCAL - COBRANÇA DE TAXA DE FISCALIZAÇÃO DE LOCALIZAÇÃO E FUNCIONAMENTO - ENCERRAMENTO DAS ATIVIDADES DA EMPRESA ANTERIORMENTE AOS EXERCÍCIOS EXECUTADOS - PROVA DOCUMENTAL - AUSÊNCIA DE FATO GERADOR - EXAÇÃO INDEVIDA - EXTINÇÃO DA EXECUÇÃO - SENTENÇA MANTIDA.

O fato gerador da Taxa de Fiscalização de Localização e Funcionamento é o exercício regular do poder de polícia do Município sobre a localização e funcionamento dos estabelecimentos comerciais, industriais e de prestações de serviços, segundo as regras de posturas municipais, tal como ocupação do solo urbano, da higiene, saúde, segurança, ordem e tranqüilidade públicas.

Para a incidência das taxas devidas pelo exercício do poder de polícia, não é mister a efetiva fiscalização, já que a exação é devida, pelo contribuinte, para que seja mantido o aparato fiscal de interesse público.

No entanto, verificada a inexistência do próprio estabelecimento, em razão do encerramento das atividades da empresa, devidamente demonstrada por prova documental, descabe a incidência da exação, uma vez que, mesmo que não se exija a efetiva fiscalização, não havendo o que se fiscalizar, é indevida a incidência da taxa respectiva, por absoluta ausência de fato gerador.

Correta a sentença que extingue a execução relativa à Taxa de Fiscalização, Localização e Funcionamento, diante da comprovação do encerramento das atividades da executada em data anterior aos fatos geradores constantes na CDA. (v.v) (TJ-MG - AC: 10079110354333002 MG, Relator: Kildare Carvalho, Data de Julgamento: 06/02/2014, Câmaras Cíveis / 3ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 21/02/2014) Nesse sentido, acolho a alegação de inexistência dos débitos fiscais, em razão da cristalina ausência de fato gerador da taxa de localização, funcionamento e fiscalização. *DO DESCUMPRIMENTO DA OBRIGAÇÃO ACESSÓRIA - DA IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSÃO DE DANO MORAL Com efeito, o art. 154 do Código Tributário Municipal dispõe que é encargo do sujeito passivo a promoção da inscrição, sua alteração ou baixa, atualizando o cadastro municipal quando ocorra fato relevante, como se vê: Art. 154 - São obrigados, a promover a inscrição, alteração e baixa nos cadastros imobiliário e mobiliário tributário o sujeito passivo e os responsáveis definidos em lei, cabendo ao órgão tributário organizar a manter, permanentemente, completo e atualizado, o Cadastro Tributário do Município, que compreende: I - Cadastro Imobiliário Tributário – CIT; II - Cadastro Mobiliário Tributário - CMT.

Ademais, o CTN estabelece sobre as obrigações principal e acessória do sujeito passivo, in verbis: “Art. 113.

A obrigação tributária é principal ou acessória.” “§ 2º A obrigação acessória decorre da legislação tributária e tem por objeto das prestações, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadação ou da fiscalização de tributos.” “§ 3º A obrigação acessória, pelo simples fato de sua inobservância, converte-se em obrigação principal relativamente a penalidade pecuniária.” As Jurisprudências dos Tribunais entendem que quem deu causa ao ajuizamento da ação em razão do descumprimento da obrigação acessória, deve pagar honorários sucumbênciais à parte vencedora, bem como, não deve ser punido em danos morais.

Veja-se: EMENTA APELAÇÃO CÍVEL.

TRIBUTÁRIO.

EXECUÇÃO FISCAL.

TAXA DE VERIFICAÇÃO E FUNCIONAMENTO REGULAR.

AUSÊNCIA DE BAIXA DO REGISTRO JUNTO AO MUNICÍPIO.

PRESUNÇÃO RELATIVA DO FUNCIONAMENTO DA EMPRESA.

TRIBUTOS EXIGIDOS NA CDA REFERENTE AOS ANOS DE 2017 A 2018.

INOCORRÊNCIA DO FATO GERADOR NESSE PERÍODO.

EVIDÊNCIA DOCUMENTAL DE BAIXA DA EMPRESA EM 2013.

AUSÊNCIA DE COMUNICAÇÃO DO ENCERRAMENTO DAS ATIVIDADES.

OBRIGAÇÃO ACESSÓRIA DE COMUNICAR O FISCO MUNICIPAL ACERCA DO ENCERRAMENTO DAS SUAS ATIVIDADES E DAR BAIXA NO SEU CADASTRO QUE NÃO GERA COBRANÇA DE TRIBUTO, MAS SOMENTE É PASSÍVEL DE PENALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA.

EXTINÇÃO DA EXECUÇÃO MANTIDA. ÔNUS SUCUMBENCIAL.

INSURGÊNCIA DO MUNICÍPIO.

EXECUTADA QUE DEU CAUSA À PROPOSITURA DA AÇÃO.

DESCUMPRIMENTO DO DEVER ACESSÓRIO DE COMUNICAÇÃO DO FISCO MUNICIPAL.

APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE.

INVERSÃO DOS ÔNUS SUCUMBENCIAIS QUE SE IMPÕE.

SENTENÇA PARCIALMENTE REFORMADA.

HONORÁRIOS FIXADOS.RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. (TJPR - 3ª Câmara Cível - 0011235-15.2021.8.16.0031 - Guarapuava - Rel.: DESEMBARGADOR JOSÉ SEBASTIÃO FAGUNDES CUNHA - J. 19.04.2023) (TJ-PR - APL: 00112351520218160031 Guarapuava 0011235-15.2021.8.16.0031 (Acórdão), Relator: José Sebastião Fagundes Cunha, Data de Julgamento: 19/04/2023, 3ª Câmara Cível, Data de Publicação: 20/04/2023) Apelação – Ação declaratória de inexistência de relação jurídico-tributária c.c. pedido de indenização por dano moral – IPTU – Sentença que extinguiu o processo em relação ao lançamento tributário, em razão da superveniência de carência de ação (cancelamento do débito e baixa nos valores), e improcedente o pedido de danos morais – Município não recorreu - Pleito de reforma parcial pela parte autora quanto aos danos morais – Impossibilidade - Município que, com base nas informações de sua base cadastral, exerceu seu poder-dever quanto à cobrança de créditos tributários, ajuizando execução fiscal – Ainda que os lançamentos devam ser anulados, pois dirigida a execução fiscal contra contribuinte equivocado, o ajuizamento da execução, em si, não foi indevido – O Município não pode ser considerado onisciente quanto às atividades que ocorrem em seu território, até porque muitas delas ocorrem em caráter eventual ou remoto – Sendo assim, o autor não pode se beneficiar, por meio de danos morais, de situação a que deu causa, por meio do descumprimento de obrigação acessória de comunicar modificação de informações dirigidas ao cadastro imobiliário municipal que prejudicou a atuação da Administração Tributária – Sentença mantida – Recurso desprovido.(TJ-SP - AC: 10448828720198260576 SP 1044882-87.2019.8.26.0576, Relator: Roberto Martins de Souza, Data de Julgamento: 15/02/2021, 18ª Câmara de Direito Público, Data de Publicação: 15/02/2021) In casu, verifica-se flagrante descumprimento da obrigação acessória por parte do Excipiente, vez que não comunicou ao Fisco Municipal que a empresa foi baixada em 20/11/2017.

Fato este que desencadeou no ajuizamento da presente execução fiscal em 15/09/2023, tendo o Município sido cientificado do encerramento da empresa somente em 25/04/2024.

Nesse sentido, embora o Executado tenha seu nome protestado em cartório de título, o Município não pode ser condenado ao pagamento de danos morais, vez que usou de suas informações constantes da base cadastral e exerceu seu poder-dever de cobrar seus créditos.

Sendo assim, o Executado, não pode se beneficiar, por meio de danos morais, de uma situação que ele mesmo deu causa, através do descumprimento da obrigação acessória em comunicar ao Fisco Municipal o encerramento de suas atividades.

Portanto, não há que se falar em condenação em danos morais.

DISPOSITIVO Ante o exposto, acolho em parte a Exceção de Pré-executividade do ID de nº 44870813 para reconhecer inexistência dos débitos fiscais, em razão da cristalina ausência de fato gerador da taxa de localização, funcionamento e fiscalização, e extingo a execução, com resolução de mérito, nos termos dos arts. 487, I e art. 803, inciso I, todos do Código de Processo Civil.

Pelo princípio da causalidade, condeno o executado/Excipiente ao pagamento das custas e honorários que fixo em 10% sob o valor da causa, nos termos do art. 85, § 2º e 3º, inciso I, do CPC, mas suspendo sua exigibilidade, em razão da gratuidade de justiça.

Esta sentença não está sujeita ao reexame necessário (art. 496, § 3º, III do Código de Processo Civil).

Transitada em julgado, certifique-se e arquive-se.

Publique-se.

Registre-se.

Intimem-se.

P.

R.

I.

CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM-ES, 4 de outubro de 2024.

Juiz(a) de Direito