TJMA - 0801124-40.2017.8.10.0032

JUÍZO DA 1ª VARA DA COMARCA DE COELHO NETO/MA Processo n.º 0801124-40.2017.8.10.0032  PROCEDIMENTO COMUM CÍVEL (7)   AUTOR: ORISMAR DE SOUZA SANTOS Advogado: VITOR HUGO CRATEUS SANTOS OAB: PI13546 Endereço: desconhecido RÉU: EQUATORIAL MARANHÃO DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S/A Advogado: LUCIMARY GALVAO LEONARDO OAB: MA6100 Endereço: Avenida Mário Andreazza, 42, Condomínio Athenas, Turu, SãO LUíS - MA - CEP: 65068-500 SENTENÇA  ORISMAR DE SOUZA SANTOS, já devidamente qualificada nos autos, ingressou com a presente Ação de Repetição por Indébito e Danos Morais em face de Companhia Energética do Maranhão - CEMAR, igualmente qualificada, alegando, em síntese, que foi surpreendido em sua residência com a presença de funcionários da requerida, tendo, na oportunidade, efetuado a troca do medidor de energia elétrica e informado o autor que seria comunicado do dia e hora da perícia, mas não houve tal comunicação.

Após, em 20/03/2015, o requerente foi surpreendido com recebimento de notificação informação a constatação de irregularidade na medição e/ou instalação elétrica, com diferença de consumo e cobrança.

Pleiteia a condenação em repetição por indébito, restituindo em dobro a quantia paga e a condenação por danos morais no valor de R$ 10.000,00.

Em sede de contestação, a demandada requereu a total improcedência dos pedidos, sob o argumento da regularidade do procedimento de apuração do débito, da presunção de legalidade de seus atos de cobrança, da legitimidade do débito cobrado, da inexistência de dano indenizável.

Após, foi apresentada réplica à contestação, oportunidade em que a requerente reiterou os termos da exordial.

Intimadas as partes para especificação das provas, manifestaram-se pelo julgamento dos pedidos.

Diante da síntese dos fatos relevantes, passo a fundamentação.

No ensejo, considero que o réu dispõe de meios mais eficazes de defesa, precisamente porque detêm, ou deveria deter, a documentação afeta ao presente caso.

Assim, por restar satisfatoriamente demonstrada a superioridade técnica do requerido em trazer aos autos as provas necessárias ao desenlace da lide e a hipossuficiência da parte consumidora na presente controvérsia, defiro o pedido de INVERSÃO DO ÔNUS probatório na forma do artigo 6º, inciso VIII do CDC.

Assim, o processo encontra-se maduro para julgamento, não necessitando qualquer tipo de prova para o deslinde da causa.

Da análise dos autos, em seu mérito, vê-se que é o caso de improcedência do pedido inicial.

A Constituição Federal consagrou a reparação por danos morais de forma irrestrita e abrangente, sendo considerada cláusula pétrea.

Nesse sentido, garantiu o ressarcimento pelos danos causados, conforme determina art. 5°, incisos V e X, diz que: Artigo 5º– Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: (…) V - é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral ou à imagem; Além disso, o Código Civil prevê, em seu art. 927, a reparação pelo dano sofrido, in verbis: Art. 927.

Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência, ou imprudência, violar direito, ou causar prejuízo a outrem, fica obrigado a reparar o dano.

A obrigação de indenizar surgirá, portanto, com a ocorrência dos seguintes pressupostos: a existência de um dano causado por uma ação ou omissão do agente; a prática de um ato ilícito, configurando a culpa do agente e o nexo causal entre os dois pressupostos anteriores, que se encontram presentes.

Nas relações de consumo a responsabilidade do fornecedor de serviço é objetiva, conforme disciplina o art. 14 do Código de Defesa do Consumidor.

Portanto, independendo de culpa, respondendo o demandado pelos danos causados, a não ser que comprove fato de terceiro ou culpa exclusiva do consumidor.

A responsabilidade da empresa requerida é objetiva, tendo em vista que se encontra na condição de prestadora de serviços de fornecimento de energia, sendo, portanto, descabida qualquer a alegação de inaplicabilidade do Código de Defesa do Consumidor.

Assim, é dever da requerida zelar pela boa qualidade do serviço prestado.

A Resolução da ANEEL N. 414/2010, norma da Agência Nacional de Energia Elétrica, dispõe sobre as condições gerais de fornecimento de energia elétrica, dentre outras medidas infere-se que: Art. 129.

Na ocorrência de indício de procedimento irregular, a distribuidora deve adotar as providências necessárias para sua fiel caracterização e apuração do consumo não faturado ou faturado a menor. § 1o A distribuidora deve compor conjunto de evidências para a caracterização de eventual irregularidade por meio dos seguintes procedimentos: I – emitir o Termo de Ocorrência e Inspeção – TOI, em formulário próprio, elaborado conforme Anexo V desta Resolução; II – solicitar perícia técnica, a seu critério, ou quando requerida pelo consumidor ou por seu representante legal; III – elaborar relatório de avaliação técnica, quando constatada a violação do medidor ou demais equipamentos de medição, exceto quando for solicitada a perícia técnica de que trata o inciso II; IV – efetuar a avaliação do histórico de consumo e grandezas elétricas; e V – implementar, quando julgar necessário, os seguintes procedimentos: a) medição fiscalizadora, com registros de fornecimento em memória de massa de, no mínimo, 15 (quinze) dias consecutivos; e b) recursos visuais, tais como fotografias e vídeos. § 2o Uma cópia do TOI deve ser entregue ao consumidor ou àquele que acompanhar a inspeção, no ato da sua emissão, mediante recibo. § 3o Quando da recusa do consumidor em receber a cópia do TOI, esta deve ser enviada em até 15 (quinze) dias por qualquer modalidade que permita a comprovação do recebimento. § 4º O consumidor tem 15 (quinze) dias, a partir do recebimento do TOI, para informar à distribuidora a opção pela perícia técnica no medidor e demais equipamentos, quando for o caso, desde que não se tenha manifestado expressamente no ato de sua emissão. § 5o Nos casos em que houver a necessidade de retirada do medidor ou demais equipamentos de medição, a distribuidora deve acondicioná-los em invólucro específico, a ser lacrado no ato da retirada, mediante entrega de comprovante desse procedimento ao consumidor ou àquele que acompanhar a inspeção, e encaminhá-los por meio de transporte adequado para realização da avaliação técnica. § 6º A avaliação técnica dos equipamentos de medição pode ser realizada pela Rede de Laboratórios Acreditados ou pelo laboratório da distribuidora, desde que com pessoal tecnicamente habilitado e equipamentos calibrados conforme padrões do órgão metrológico, devendo o processo ter certificação na norma ABNT NBR ISO 9001, preservado o direito de o consumidor requerer a perícia técnica de que trata o inciso II do § 1º. § 7o Na hipótese do § 6o, a distribuidora deve comunicar ao consumidor, por escrito, mediante comprovação, com pelo menos 10 (dez) dias de antecedência, o local, data e hora da realização da avaliação técnica, para que ele possa, caso deseje, acompanhá-la pessoalmente ou por meio de representante nomeado. § 8o O consumidor pode solicitar, antes da data previamente informada pela distribuidora, uma única vez, novo agendamento para realização da avaliação técnica do equipamento. § 9o Caso o consumidor não compareça à data previamente informada, faculta-se à distribuidora seguir cronograma próprio para realização da avaliação técnica do equipamento, desde que observado o disposto no § 7o. § 10.

Comprovada a irregularidade nos equipamentos de medição, o consumidor será responsável pelos custos de frete e da perícia técnica, caso tenha optado por ela, devendo a distribuidora informá-lo previamente destes custos, vedada a cobrança de demais custos. § 11.

Os custos de frete de que trata o § 10 devem ser limitados ao disposto no § 10 do art. 137.  Art. 130.

Comprovado o procedimento irregular, para proceder à recuperação da receita, a distribuidora deve apurar as diferenças entre os valores efetivamente faturados e aqueles apurados por meio de um dos critérios descritos nos incisos a seguir, aplicáveis de forma sucessiva, sem prejuízo do disposto nos arts. 131 e 170: I – utilização do consumo apurado por medição fiscalizadora, proporcionalizado em 30 dias, desde que utilizada para caracterização da irregularidade, segundo a alínea “a” do inciso V do § 1o do art. 129; II – aplicação do fator de correção obtido por meio de aferição do erro de medição causado pelo emprego de procedimentos irregulares, desde que os selos e lacres, a tampa e a base do medidor estejam intactos; III – utilização da média dos 3 (três) maiores valores disponíveis de consumo de energia elétrica, proporcionalizados em 30 dias, e de demanda de potências ativas e reativas excedentes, ocorridos em até 12 (doze) ciclos completos de medição regular, imediatamente anteriores ao início da irregularidade; IV – determinação dos consumos de energia elétrica e das demandas de potências ativas e reativas excedentes, por meio da carga desviada, quando identificada, ou por meio da carga instalada, verificada no momento da constatação da irregularidade, aplicando-se para a classe residencial o tempo médio e a frequência de utilização de cada carga; e, para as demais classes, os fatores de carga e de demanda, obtidos a partir de outras unidades consumidoras com atividades similares; ou V – utilização dos valores máximos de consumo de energia elétrica, proporcionalizado em 30 (trinta) dias, e das demandas de potência ativa e reativa excedentes, dentre os ocorridos nos 3 (três) ciclos imediatamente posteriores à regularização da medição.

Parágrafo único.

Se o histórico de consumo ou demanda de potência ativa da unidade consumidora variar, a cada 12 (doze) ciclos completos de faturamento, em valor igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) para a relação entre a soma dos 4 (quatro) menores e a soma dos 4 (quatro) maiores consumos de energia elétrica ativa, nos 36 (trinta e seis) ciclos completos de faturamento anteriores à data do início da irregularidade, a utilização dos critérios de apuração para recuperação da receita deve levar em consideração tal condição. (…) Art. 131.

Nos casos de recuperação da receita, a distribuidora pode cobrar, adicionalmente, o custo administrativo incorrido com a realização de inspeção in loco, segundo o grupo tarifário e o tipo de fornecimento da unidade consumidora, conforme valores estabelecidos em resolução específica. (…) Art. 170.

A distribuidora deve suspender imediatamente o fornecimento quando for constatada deficiência técnica ou de segurança na unidade consumidora que caracterize risco iminente de danos a pessoas, bens ou ao funcionamento do sistema elétrico.  Da análise dos autos, verifica-se que a demandada agiu de acordo com o especificado na Resolução 414/2010 da ANEEL, adotando as providências necessárias para sua fiel caracterização e apuração do consumo faturado a menor, vez que emitiu o Termo de Ocorrência e Inspeção – TOI, além de emitir relatório de avaliação técnica, carreado com fotografias da inspeção.

A demandante não solicitou a realização de perícia técnica no ato da inspeção, nem apresentou qualquer comprovação de requerimento posterior (Resolução da ANEEL N. 414/2010, art. 129, § 4º).

E em referência ao procedimento de apuração do consumo faturado a menor na unidade consumidora, a demandada tomou por parâmetro a média dos três meses de consumos posteriores à irregularidade, sendo o quantitativo de seis meses de faturamento em questão, tudo com base em seu normativo regulatório do setor.

Assim, verifica-se que a demandada agiu conforme se preceitua as exigências legais o procedimento de inspeção e apuração do consumo faturado a menor na unidade consumidora sob a titularidade da demandante.

Corroborando tal entendimento, destaca-se as seguintes jurisprudências: APELAÇÕES CÍVEIS.

DIREITO PÚBLICO NÃO ESPECIFICADO.

RECUPERAÇÃO DE CONSUMO A TÍTULO DE ENERGIA ELÉTRICA.

HISTÓRICO DE LEITURA DO MEDIDOR QUE COMPROVAM AS IRREGULARIDADES CONSTATADAS. 1.

O cálculo adotado para a elaboração do valor devido, conforme entendimento adotado por este órgão fracionário, será aquele previsto no art. 130, inc.

III, da Resolução Normativa nº 414/2010, da ANEEL: utilização da média dos 3 (três) maiores valores disponíveis de consumo mensal de energia elétrica, proporcionalizados em 30 dias, e de demanda de potências ativas e reativas excedentes, ocorridos em até 12 (doze) ciclos completos de medição regular, imediatamente anteriores ao início da irregularidade . 2.

O adicional de custo administrativo deve ser cobrado na forma estabelecida na Resolução Homologatória nº 1.058, da ANEEL, de 9 de setembro de 2010. 3.

O corte no fornecimento de energia elétrica como forma de compelir o usuário ao pagamento da tarifa, extrapola os limites da legalidade.

Cobrança de débito antigo.

Impossibilidade de suspensão do corte.

Orientação do Superior Tribunal de Justiça. 4.

Em que pese a impossibilidade de suspensão do fornecimento de energia elétrica, mormente diante da natureza da prestação de serviço que tal, o proceder da concessionária em efetuar o corte não... gera, por si só, direito à indenização por dano moral, mostrando-se necessária a prova do efetivo dano, hipótese aqui não evidenciada.

APELO DA RÉ DESPROVIDO.

APELO DA AUTORA PARCIALMENTE PROVIDO.

POR MAIORIA.

JULGAMENTO SUSPENSO NA FORMA DO ART. 942 DO CPC. (Apelação Cível Nº *00.***.*04-37, Primeira Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Carlos Roberto Lofego Canibal, Julgado em 31/08/2018).(TJ-RS - AC: *00.***.*04-37 RS, Relator: Carlos Roberto Lofego Canibal, Data de Julgamento: 31/08/2018, Primeira Câmara Cível, Data de Publicação: Diário da Justiça do dia 10/09/2018) ENERGIA ELÉTRICA.

Ação declaratória de inexistência de débito cumulada com pedido de tutela de urgência – Sentença de parcial procedência para impedir que a requerida suspenda o fornecimento de energia elétrica ao autor, tão somente com relação ao débito discutido nestes autos – Insurgência do autor – Demonstração de fraude – Requerida que realizou inspeção no medidor, emitindo o Termo de Ocorrência e Inspeção (TOI) – A irregularidade ficou comprovada tanto pelo degrau no histórico de consumo do suplicante quanto pelo legítimo procedimento utilizado pela empresa concessionária – Registro a menor de consumo – Forma de cálculo da recuperação do faturamento com base no critério do "maior consumo" - Abusividade verificada – Revisão do cálculo de acordo com a média aritmética dos doze meses posteriores à regularização do medidor que se revela mais justa e adequada – Recurso parcialmente provido. (TJ-SP 10063072320178260077 SP 1006307-23.2017.8.26.0077, Relator: Helio Faria, Data de Julgamento: 13/03/2018, 18ª Câmara de Direito Privado, Data de Publicação: 16/03/2018) Decido.

Ante o exposto, com fulcro no art. 487, I, do Código de Processo Civil, JULGO IMPROCEDENTE O PEDIDO INICIAL.

Condeno a parte demandante ao pagamento das custas e honorários que arbitro em 10% (dez por cento) do valor da causa (art. 85, § 2º, parágrafo único, do CPC), por ora inexigível em razão da gratuidade de justiça concedida.

Publique-se.

Registre-se.

Intimem-se.

Cumpridas as formalidades legais, nada sendo requerido após o trânsito em julgado, arquive-se.  Coelho Neto/MA, 08 de fevereiro de 2021.  Paulo Roberto Brasil Teles de Menezes Juiz de Direito