TJPB - 0803634-23.2023.8.15.0211

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DA PARAÍBA COMARCA DE JOÃO PESSOA 1ª TURMA RECURSAL PERMANENTE Juíza Rita de Cássia Martins Andrade NÚMERO DO PROCESSO: 0803634-23.2023.8.15.0211 ASSUNTO: [Classificação e/ou Preterição] RECORRENTE: ELÂNIA NUNES LACERDA FERREIRA Advogado do(a) RECORRENTE: CLEBSON WELLINGTON LEITE DE SOUSA - PB24053-A RECORRIDO: MUNICÍPIO DE SÃO JOSÉ DE CAIANA Advogado do(a) RECORRIDO: GEFFERSON DA SILVA MIGUEL - PB20695-A ACÓRDÃO EMENTA: RECURSO INOMINADO DA PARTE AUTORA.

AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA.

CANDIDATO APROVADO FORA DO NÚMERO DE VAGAS.

NÃO COMPROVAÇÃO DE PRETERIÇÃO ARBITRÁRIA PELO SURGIMENTO DE NOVAS VAGAS OU PELA CONTRATAÇÃO DE SERVIDORES TEMPORÁRIOS.

MANUTENÇÃO DA SENTENÇA.

RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO.

Vistos etc.

Dispensado o relatório, conforme determina o art. 46 da Lei 9.099/95 e enunciado 92 do FONAJE.

VOTO Acerca do tema em debate, o STF, em sede de Repercussão Geral, firmou o seguinte Enunciado (Tema 784 - RE nº 837311): "O surgimento de novas vagas ou a abertura de novo concurso para o mesmo cargo, durante o prazo de validade do certame anterior, não gera automaticamente o direito à nomeação dos candidatos aprovados fora das vagas previstas no edital, ressalvadas as hipóteses de preterição arbitrária e imotivada por parte da administração, caracterizada por comportamento tácito ou expresso do Poder Público capaz de revelar a inequívoca necessidade de nomeação do aprovado durante o período de validade do certame, a ser demonstrada de forma cabal pelo candidato.

Assim, o direito subjetivo à nomeação do candidato aprovado em concurso público exsurge nas seguintes hipóteses: I – Quando a aprovação ocorrer dentro do número de vagas do edital; II – Quando houver preterição na nomeação por não observância da ordem de classificação; III – Quando surgirem novas vagas, ou for aberto novo concurso durante a validade do certame anterior, e ocorrer a preterição de candidatos de forma arbitrária e imotivada por parte da administração nos termos acima.". (Grifo nosso!).

Pois bem.

No caso concreto, constata-se que a autora/recorrente foi classificada na 16ª posição do concurso público realizado pelo Município de São José de Caiana/PB para o preenchimento de 02 (duas) vagas para o cargo de Merendeira, conforme Edital nº 001/2019.

Alega a demandante que houve a convocação de candidatos até a 13ª posição e que a recorrida mantém 4 contratadas por excepcional interesse público, a demonstrar a existência de vagas.

Ainda, sustenta que a Lei Complementar nº 02/2020 passou a prever 16 vagas para o cargo de merendeira.

Contudo, não comprovou a demandante os fatos alegados como exigido, na configuração do direito subjetivo à nomeação decorrente das hipóteses de: I – desistência ou impedimento de candidatos melhor classificados, no prazo de vigência do certame, em quantidade que a colocasse dentro do número de vagas ofertadas no edital; II - preterição de sua nomeação por nomeação de candidato(s) sem a observância da ordem de classificação; III - Enfim, o surgimento de novas vagas durante a validade do certame, com sua preterição de forma arbitrária e imotivada por parte da administração, nos termos firmados no supracitado Tema de Repercussão Geral nº 784 do STF.

Saliento que a criação de novas vagas durante a validade do certame não ensejou preterição arbitrária, tendo em vista que a Lei Complementar nº 02/2020, no Anexo Único (Id. 32656768, p. 4), criou 10 novas vagas para o cargo de merendeira, totalizando 16 após a alteração.

Nesse contexto, as novas vagas não alcançaram a posição da recorrente no concurso (16ª), tendo em vista que já havia servidores nomeados para aquele cargo.

Ademais, a contratação de temporários pela Administração Pública, por si só, sem a indispensável comprovação da preterição de forma arbitrária e imotivada, igualmente não gera direito subjetivo à nomeação de candidatos aprovados fora do número de vagas previstas no edital, os quais detêm mera expectativa de direito à nomeação.

Nesse sentido, o STJ: “ADMINISTRATIVO.

AGRAVO INTERNO NO MANDADO DE SEGURANÇA.

CONCURSO PÚBLICO.

BANCO CENTRAL DO BRASIL.

CANDIDATOS APROVADOS FORA DO NÚMERO DE VAGAS PREVISTAS NO EDITAL.

INTERESSE INEQUÍVOCO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA NA NOMEAÇÃO NÃO COMPROVADO.

AUSÊNCIA DE DIREITO LÍQUIDO E CERTO À NOMEAÇÃO.

AGRAVO INTERNO DESPROVIDO. 1.

No caso, discute-se o alegado direito líquido e certo à nomeação dos impetrantes, os quais foram aprovados para o cargo de Analista do Banco Central do Brasil (Área 3/Brasília) fora do número de vagas previstas no Edital 1/2013 BCB/DEPES. 2.

Não houve preterição na ordem de classificação e tampouco restou comprovada atitude arbitrária e imotivada por parte da Administração ao não nomear os impetrantes.

Na manifestação apresentada pelo Banco Central do Brasil, salientou-se, inclusive, a ausência de interesse da Administração no provimento das vagas e a inexistência de dotação orçamentária suficiente para provimento dos cargos. 3.

A jurisprudência do STJ é pacífica no sentido de que os candidatos aprovados fora do número de vagas previstas no edital não possuem direito líquido e certo à nomeação, mesmo que novas vagas surjam no período de validade do concurso - por criação de lei ou por força de vacância -, cujo preenchimento está sujeito a juízo de conveniência e oportunidade da Administração.

Precedentes. 4.

Agravo interno desprovido. (AgInt no MS n. 22.109/DF, relator Ministro Afrânio Vilela, Primeira Seção, julgado em 15/10/2024, DJe de 17/10/2024.)” O Tribunal de Justiça da Paraíba se manifestou no seguinte entendimento: "APELAÇÃO CÍVEL.

AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER.

CONCURSO PÚBLICO PARA O CARGO DE PROFESSOR DE EDUCAÇÃO BÁSICA 3 – QUÍMICA.

ESTADO DA PARAÍBA.

CANDIDATO APROVADO FORA DO NÚMERO DE VAGAS.

AUSÊNCIA DE COMPROVAÇÃO DE CARGO VAGO.

CONTRATAÇÕES PRECÁRIAS QUE NÃO SIGNIFICAM, POR SI SÓ, VACÂNCIA OU CARGOS VAGOS.

INEXISTÊNCIA DO DEVER DE NOMEAÇÃO.

MANUTENÇÃO DA SENTENÇA".

DESPROVIMENTO.

Para que seja reconhecido o direito subjetivo do candidato aprovado em concurso público a ser imediatamente convocado para tomar posse, faz-se indispensável a prova, de plano, de manifestação inequívoca da Administração, a propósito da existência da vaga e da necessidade de nomeação, em relação ao cargo correspondente à sua colocação no certame.

Não há direito à nomeação do candidato classificado fora do número de vagas indicado no edital, se, na hipótese, não houver comprovação de existência de vagas em aberto.

O Supremo Tribunal Federal (ADI 3.721/CE, Tribunal Pleno, Rel.

Ministro Teori Zavascki, DJe de 12.8.2016) entende válida a contratação temporária, quando tiver por finalidade evitar a interrupção da prestação do serviço, isso sem significar vacância ou a existência de cargos vagos.

Assim, a contratação temporária de terceiros não constitui, pura e simplesmente, ato ilegal - nem é indicativo de cargo vago, para o qual há candidatos aprovados em cadastro reserva -, devendo ser comprovada, pelo candidato, a ilegalidade da contratação e a existência de cargos vagos. (TJPB - 3ª Câmara Cível – ApCível 0803948-07.2018.8.15.2001, Relª.

Desa.

Maria das Graças Morais Guedes, j. em 27/03/2024)" "EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL E REMESSA OFICIAL.

ADMINISTRATIVO.

CONCURSO PÚBLICO.

CARGO DE ENFERMEIRO.

CANDIDATO APROVADA FORA DO NÚMERO DE VAGAS.

MERA EXPECTATIVA DE DIREITO À NOMEAÇÃO.

CONTRATAÇÃO DE TERCEIROS A TÍTULO PRECÁRIO.

INOCORRÊNCIA DE PRETERIÇÃO.

CONTRATADOS QUE NÃO OCUPAM CARGO.

INEXISTÊNCIA DE VAGA A SER PROVIDA.

REFORMA DA SENTENÇA.

PROVIMENTO DO APELO E DA REMESSA OFICIAL. (TJPB - 3ª Câmara Cível - ApCível 0803014-89.2018.8.15.0371, Rel.

Des.

Marcos Cavalcanti de Albuquerque, j. em 14/12/2022)" "APELAÇÃO CÍVEL.

AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER.

CONCURSO PÚBLICO.

CANDIDATO CLASSIFICADO FORA DAS VAGAS PREVISTAS NO EDITAL.

ALEGAÇÃO DE CRIAÇÃO DE NOVAS VAGAS NA VALIDADE DO CERTAME.

ALEGAÇÃO DE CONTRATAÇÃO TEMPORÁRIA E DIREITO SUBJETIVO À NOMEAÇÃO.

IMPROCEDÊNCIA DO PEDIDO.

IRRESIGNAÇÃO.

NÃO EVIDENCIADO CARGOS VAGOS.

NÃO DEMONSTRAÇÃO DE PRETERIÇÃO ARBITRÁRIA E IMOTIVADA DA ADMINISTRAÇÃO.

DESPROVIMENTO DO RECURSO.

Os Tribunais Superiores firmaram entendimento no sentido de que o candidato aprovado e classificado dentro do número de vagas previstas no edital do certame possui direito subjetivo à nomeação, uma vez que o edital faz lei entre as partes, devendo os pactuantes respeitarem as cláusulas nele previstas.

Por sua vez, o candidato aprovado em excedente, porque fora das vagas previstas no edital, possui apenas mera expectativa de direito à nomeação.

Não há ilegalidade na contratação temporária por prazo determinado, autorizada pelo art. 37, IX, da Constituição Federal, durante o prazo de validade do concurso, visto que, não havendo previsão de vaga excedente para nomeação, poderá surgir para a Administração Pública razão excepcional para realizar a contratação temporária. (TJPB - 1ª Câmara Cível – Ap Cível 0800331-81.2021.8.15.0401, Rel.Des.

Leandro dos Santos, j. em 13/02/2023)".

Diante do exposto, CONHEÇO O RECURSO e NEGO-LHE PROVIMENTO, para manter a sentença por seus próprios fundamentos.

Condeno a parte Recorrente vencida ao pagamento das condenações processuais e honorários advocatícios, estes arbitrados em 10% sobre o valor da causa, suspensa a exigibilidade em face da gratuidade concedida. É como voto.

João Pessoa/PB, sessão virtual realizada entre 25 de agosto e 01 de setembro de 2025.

Rita de Cássia Martins Andrade Juíza Relatora

Poder Judiciário Tribunal de Justiça da Paraíba Fica Vossa Excelência Intimado(a) da 27ª SESSÃO DE JULGAMENTO VIRTUAL, REQUERIMENTO DE RETIRADA PARA SUSTENTAÇÃO ORAL PETICIONAR ATÉ 48 HORAS DO INÍCIO DA SESSÃO., da 1ª Turma Recursal Permanente da Capital, a realizar-se de 25 de Agosto de 2025, às 14h00 , até 01 de Setembro de 2025.